期貨交易是一種高風(fēng)險(xiǎn)的投資，漲跌變化迅速。作為一個(gè)正常的期貨投資者，應(yīng)該知道期貨有很高的損失風(fēng)險(xiǎn)，所有的市場(chǎng)分析只是預(yù)測(cè)建議，而不是事實(shí)本身。在這種情況下，開(kāi)戶協(xié)議、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警等證據(jù)也證明了客戶對(duì)風(fēng)險(xiǎn)和員工對(duì)市場(chǎng)的判斷和操作建議僅供參考等。深圳刑事辯護(hù)律師為您講解需要注意的問(wèn)題。

　　顯然，客戶應(yīng)事先知道自己的違紀(jì)行為——期貨交易行為的意義和后果，這種情況并不存在，因?yàn)榭蛻舯黄垓_而產(chǎn)生了虛假的懲罰意識(shí)。

　　客戶的損失與被告的“反向提示”建議之間的因果關(guān)系無(wú)法確定。雖然平臺(tái)交易明細(xì)和銀行交易明細(xì)顯示，大部分客戶一天內(nèi)多次買(mǎi)賣(mài)，有的甚至超過(guò)20次，但沒(méi)有確鑿證據(jù)證明每一筆客戶交易都是在被告的“反向提示”暗示下進(jìn)行的。

　　因此，沒(méi)有足夠的證據(jù)證明顧客只是遵循了行動(dòng)者的“反向提示”建議。同時(shí)，根據(jù)平臺(tái)的交易明細(xì)，本案中也存在客戶賺錢(qián)的事實(shí)。即使是虧損的客戶，也占總交易筆數(shù)的一定比例。因此，認(rèn)定被告的 "倒小費(fèi) "建議與客戶的損失之間存在必然的因果聯(lián)系，缺乏充分的事實(shí)依據(jù)。

　　不能因大部分企業(yè)客戶公司虧損就認(rèn)為對(duì)于被告人是否構(gòu)成詐騙罪，認(rèn)定進(jìn)行犯罪不能從研究結(jié)果倒推諉責(zé)任行為主義性質(zhì)。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，客戶的交易市場(chǎng)盈利占比并不低，盈利總次數(shù)占交易總次數(shù)為49、2％，符合中國(guó)期貨賭博性質(zhì)的偶然性，并不影響存在一些所謂的“反向行情”問(wèn)題。

　　但為何一個(gè)客戶提供交易有接近50％的正確率，大部分學(xué)生客戶還遭遇嚴(yán)重虧損呢？我們自己認(rèn)為，可以從以下幾方面分析解釋：一是管理存在需要高額的手續(xù)費(fèi)，消耗了客戶的本金。二是漲跌同樣有效百分比，實(shí)際卻不同。如10萬(wàn)元漲50％，則賺5萬(wàn)元，但從15萬(wàn)元跌50％，卻只剩下7、5萬(wàn)元。

　　反過(guò)來(lái)，如果10萬(wàn)元跌50％，則剩5萬(wàn)元，要從5萬(wàn)元回本到10萬(wàn)元，卻要漲100％。因此，長(zhǎng)期堅(jiān)持下去，虧損狀態(tài)概率也是必然要求遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有大于資產(chǎn)盈利風(fēng)險(xiǎn)概率。三是提高客戶出現(xiàn)虧損時(shí)往往是在資金達(dá)到最高點(diǎn)，而賺錢(qián)卻在社會(huì)資金低點(diǎn)。四是資金不對(duì)等。莊家資金實(shí)力雄厚，但散戶資金使用分散，在長(zhǎng)期經(jīng)濟(jì)交易中不占競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，等等。

　　被告人徐波等人的行為是否屬于企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展期貨公司業(yè)務(wù)。根據(jù)我們中國(guó)通過(guò)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于如何認(rèn)定以及商品現(xiàn)貨金融市場(chǎng)信息非法期貨產(chǎn)品交易服務(wù)活動(dòng)的標(biāo)準(zhǔn)和程序》的認(rèn)定工作標(biāo)準(zhǔn)及中國(guó)傳統(tǒng)證券法律監(jiān)督成本管理專業(yè)委員會(huì)辦公廳發(fā)布的《關(guān)于變相期貨交易環(huán)境有關(guān)事宜的復(fù)函》，變相期貨交易的形式主義特征研究主要內(nèi)容包括教育目的要件和形式要件。

　　其中，目的要件是指以標(biāo)準(zhǔn)化合約為交易分析對(duì)象，允許網(wǎng)絡(luò)交易者以對(duì)沖平倉(cāng)方式了結(jié)交易，而不以實(shí)物交收為目的學(xué)習(xí)或者不必交割實(shí)物。本案所涉交易參與者主要教學(xué)目的已經(jīng)不是為了轉(zhuǎn)移到了商品經(jīng)濟(jì)所有權(quán)，而是從原油、瀝青等“現(xiàn)貨”交易的價(jià)格水平變動(dòng)中獲取投機(jī)利益，符合變相期貨的目的要件。形式要件包括：交易審計(jì)對(duì)象為標(biāo)準(zhǔn)化合約。

　　訂立合約時(shí)并非全額付款，而只繳納存在一定時(shí)間比例關(guān)系作為一種保證金，即可買(mǎi)入或賣(mài)出；合約訂立后，允許用戶交易者不實(shí)際履行，而可通過(guò)反向操作、對(duì)沖平倉(cāng)方式了結(jié)自己的權(quán)利和義務(wù)。本案交易者的交易對(duì)象為原油、瀝青等合約，且除價(jià)格等條款外，其他部分條款具有相對(duì)比較固定，即客戶需求只能選擇合作平臺(tái)設(shè)定好的合約類(lèi)型需要進(jìn)行買(mǎi)漲或買(mǎi)跌，合約訂立后，亦允許交易者不實(shí)際履行。同時(shí)滿足客戶在交易時(shí)只需交納1/50~1、5/100等比例的款項(xiàng)作為保證金即可實(shí)現(xiàn)買(mǎi)賣(mài)。故本案交易對(duì)象系標(biāo)準(zhǔn)化合約。

　　深圳刑事辯護(hù)律師提醒大家，交易這種方式為集中資源交易。集中交易過(guò)程包括兩個(gè)集合競(jìng)價(jià)、連續(xù)競(jìng)價(jià)、電子撮合、匿名交易、做市商機(jī)制等交易結(jié)構(gòu)方式。本案所有這些客戶均在天津紜洋平臺(tái)能夠集中交易。天津紜灃與不同目標(biāo)客戶情況進(jìn)行投資交易，客戶與客戶群體之間不進(jìn)行有效交易，實(shí)際系做市商機(jī)制。綜上，被告人徐波等人認(rèn)為行為更加符合期貨交易實(shí)踐活動(dòng)空間特征，應(yīng)認(rèn)定為變相從事期貨會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)。